Что такое договор франчайзинга

Обычно франшизы оформляются двумя видами контрактов: договором коммерческой концессии или лицензионным.

Они имеют много общего, однако есть важное отличие, которое может существенно влиять на дальнейшие правоотношения между сторонами сделки.

По концессионному договору один из партнеров получает проверенный способ организации бизнеса:

К тому же, поскольку получатель по договору коммерческой концессии (франчайзинга) имеет право вести бизнес под брендом своего партнера, он, по сути, получает возможность пользоваться его деловой репутацией.

Лицензионный договор может включать те же права на нематериальные активы, за исключением товарного знака.

Обычно концессионный договор предлагает бизнес с уже развитой, узнаваемой сетью, устоявшейся деловой репутацией и зарегистрированным товарным знаком.

Если необходимо получить коммерческое право только на часть нематериальных активов, заключается лицензионный контракт. Такое часто происходит, когда покупателю нужна, скажем, только рецептура производства определенного вида продукции, а товарный знак продавца, предоставляющего свою технологию, официально не зарегистрирован, или он не хочет, чтобы под его брендом на рынок вышел еще один производитель.

У договоров коммерческой концессии есть еще несколько особенностей:

Перечислили случаи, когда регистрируются лицензионные договоры.

Обычно крупные сети предлагают стандартизированные договоры коммерческой концессии. Но даже в этом случае по всем условиям контракта желательно проконсультироваться у юриста, который разбирается в патентном праве.

Рассмотрим подробнее особенности договора франшизы.

Контракт обязательно должен быть составлен письменно. Подписать его можно удаленно с помощью ЭЦП, а обменяться бумажными экземплярами — по почте.

Основа договора франшизы — передача прав коммерческого использования на объекты интеллектуальной собственности:

Франчайзи по договору коммерческой концессии обязуется заплатить партнеру за использование его разработок. Чаще всего это три вида отчислений, их указали на рисунке.

Кроме того, владелец технологий обязан оказывать своему франчайзи консультационную поддержку на разных этапах бизнес-процесса. Это может оплачиваться дополнительно или входить в стоимость паушального взноса и периодических отчислений.

Существенные обязательства сторон прописаны в ГК РФ. Для правообладателя они указаны в статье 1031.

Для франчайзи — в статье 1032.

При этом договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены дополнительные обязанности для каждого партнера. Важно, чтобы все обязательства были отражены максимально конкретно, с указанием точных объемов, наименования документации, которая содержит информацию о технологиях и организации бизнес-процесса, порядке и сроках передачи объектов контракта.

Например, может быть положение о выплате неустойки, если по договору владелец франшизы передаст не в полном объеме техническую документацию или сделает это с нарушением оговоренного срока.

Также штрафы или неустойки можно предусмотреть по каждой гарантии, которую предоставляют партнеры. Так, в рекламе франшизы могут быть указаны гарантии окупаемости проекта, и если они не выполняются, то будут применены санкции.

К тому же ответственность может быть субсидиарной — это когда оба партнера делят ответственность между собой. Например, франчайзи выполняет все технологические условия, за которыми регулярно следит франчайзер. Но если от потребителя поступила претензия по качеству, то ответственность несут оба предпринимателя.

Права партнеров обычно устанавливаются в зависимости от специфики франшизы:

Но есть права франчайзи, которые утверждены законом. Это преимущественные права на перезаключение договора франшизы. Кратко: по истечении договора коммерческой концессии у франчайзи есть право продлить договор франчайзинга на тех же условиях. Одна из сторон может предложить новые условия, но они должны быть согласованы.

Если правообладатель отказал в продлении контракта своему франчайзи, но заключил соглашение на тех же условиях с другим партнером в течение года, франчайзи вправе требовать в суде перезаключения контракта на себя и возмещения убытков.

Если договор на коммерческую концессию подписан обеими сторонами, но в нем не предусмотрены существенные условия, одна из сторон вправе его оспорить и признать контракт недействующим. Это значит, что партнеры не обязаны исполнять свои обязательства по данному договору франчайзинга. Законодательством предусмотрено три существенных условия для соглашения коммерческой концессии. Рассмотрим их подробно.

Все объекты интеллектуальной собственности, которые франчайзер передает своему партнеру, должны быть максимально точно перечислены в договоре.

Если речь идет о схемах построения бизнес-модели, продаж, продвижения товаров или услуг, то такие процессы должны быть стандартизированы и подробно описаны в инструкциях, руководствах, чтобы франчайзи мог их повторить.

Напомним, в составе объектов обязательно должен быть товарный знак или знак обслуживания.

Передача коммерческих прав на использование технологий и разработок оформляется актом приема-передачи. Он подтверждает, что обязанность по их предоставлению выполнена франчайзером полностью или частично и что стороны по этому пункту не имеют друг к другу претензий.

Они должны быть подробно описаны в договоре. Например: «Пользователь перечисляет правообладателю вознаграждение в размере 1 564 500 (Один миллион пятьсот шестьдесят четыре тысячи пятьсот) рублей не позднее 15 календарных дней с даты регистрации права использования комплекса разработок по настоящему Договору в Роспатенте».

Оформить существенные условия контракта отдельными допсоглашениями нельзя, поскольку в таком случае в регистрации будет отказано.

К примеру, франчайзер установил, что товарный знак можно размещать на упаковке товаров, сайте, вывесках перед магазином, но не в рекламе на транспорте.

Некоторые положения контракта, кроме предмета договора, в соответствии с ГК РФ описывает та же статья, которая предусмотрена для лицензионного соглашения.

Рассмотрим подробнее дополнительные условия договора во франчайзинге.

Чаще всего правообладатель равномерно распределяет работу франшиз, чтобы зоны обслуживания франчайзи не пересекались или пересекались минимально. Это позволяет снизить конкуренцию и риски потери прибыли. Территория может быть обозначена как конкретным адресом, так и в виде карты, где отмечена зона действия контракта. Она оформляется как приложение к договору.

Он не может превышать период, на который у франчайзера действуют права на объекты, передаваемые им партнеру.

Допустим, договор франчайзинга на запуск бизнеса по ландшафтному дизайну оформлен на три года — с 18 июля 2022 года по 18 июля 2025 года. Регистрация на знак обслуживания франчайзера действует до 25 апреля 2024 года. Если он не продлит право на знак обслуживания, договор франчайзинга будет считаться недействующим с 26 апреля 2024 года.

В соглашении может содержаться условие субконцессии — когда франчайзи имеет возможность передать коммерческие права на объекты основного договора третьей стороне. Такой контракт также должен быть зарегистрирован в Роспатенте.

Чаще всего компания устанавливает для своих франчайзи конкретную цену или диапазон, в рамках которого они могут реализовывать товары или услуги.

В договоре может быть указано также обязательное использование определенной марки или вида оборудования, мебели или предметов интерьера.

Оно может проводиться удаленно, на территории правообладателя или франчайзи, разово или регулярно. Иногда указывают периодичность внутренней аттестации сотрудников.

Юридически в Роспатенте регистрируются не договоры, а переход прав на технологию и товарный знак. Контракт, в свою очередь, описывает условия передачи таких прав.

Напомним, что регистрация — обязанность правообладателя. Ее можно осуществить через патентного поверенного или самостоятельно. При этом патентный поверенный должен быть включен в официальный перечень Роспатента.

В целом регистрация состоит из трех этапов.

Разберем их подробнее.

Этап 1. Заявление необходимо заполнить на бланке следующего образца. К нему нужно приложить:

Этап 2. Размер пошлин зависит от вида договора и объекта соглашения. Суммы отчислений за регистрацию указали в таблице ниже.

Реквизиты для уплаты можно узнать по ссылке.

Этап 3. Подать документы можно онлайн через портал Госуслуг либо направить почтой непосредственно в Роспатент.

После регистрации Роспатент направляет уведомление об этом заявителю в течение пяти рабочих дней.

Риски, связанные с договором франчайзинга, существуют для обоих партнеров. Это, как правило, финансовые и репутационные потери. Причем для правообладателя последние могут нанести более существенный ущерб, чем недополученная прибыль. Рассмотрим основные риски.

С одной стороны, у франчайзера может не быть работающих и проверенных на собственном опыте схем построения бизнес-модели, продвижения товаров, услуг, производства качественного продукта. Обычно основной доход таких компаний составляет как раз продажа франшизы, а не собственное производство.

Перед заключением договоров обязательно нужно проверить вторую сторону:

В ходе переговоров и презентации франчайзер может обещать свою поддержку, гарантии по окупаемости, уровню дохода и прочее. Все это должно быть зафиксировано в договоре как можно подробнее, иначе требовать исполнения таких обещаний будет невозможно даже в суде.

Производственные процессы могут быть «заточены» на определенный вид материалов, оборудование, конкретных поставщиков. Соответственно, при изменении стоимости комплектующих, сырья, условий поставки себестоимость продукции может существенно вырасти, что приведет к снижению прибыли.

При открытии любого бизнеса, даже «на чужом опыте», следует учесть, что на начальном этапе прибыль может оказаться невысокой, а в процессе есть вероятность незапланированных трат и форс-мажоров. Поэтому желательно, помимо средств на основные расходы по франшизе, иметь резерв — финансовую «подушку безопасности» на 2–3 месяца.

Автор: Юлия Пак, бухгалтер, налоговый консультант